案例簡介
某項目設(shè)備物資采購公開招標(biāo),共9家投標(biāo)人遞交了投標(biāo)文件。招標(biāo)文件規(guī)定評審分為初步評審和詳細(xì)評審,其中初步評審包含形式評審、資格評審和響應(yīng)性評審三部分,每部分細(xì)化有若干評審項。初步評審采取一票否決制。形式評審的標(biāo)準(zhǔn)為:
①投標(biāo)人名稱與證照名稱一致;
②投標(biāo)函具有單位蓋章和簽字;
③投標(biāo)文件格式與招標(biāo)文件要求的格式一致;
④投標(biāo)文件只有唯一的投標(biāo)報價。
在評標(biāo)過程中出現(xiàn)了下列情況:①有1家投標(biāo)人標(biāo)書封面沒有簽字和蓋章;②有1家投標(biāo)人的標(biāo)書中法人授權(quán)委托書是法人簽章,而不是簽字;③有1家投標(biāo)人的標(biāo)書中法人授權(quán)委托書只有蓋章,沒有簽字;④有1家投標(biāo)人的標(biāo)書中簽字蓋章頁只有單位蓋章,該簽字的位置是打印的法人授權(quán)委托代理人的姓名;⑤有2家投標(biāo)人的投標(biāo)函只有蓋章,沒有簽字;⑥剩余3家通過了形式評審。
評標(biāo)委員會在初步評審階段的形式評審過程中否決了6家投標(biāo)人的投標(biāo)文件,在資格評審過程中又否決了1家投標(biāo)人的投標(biāo)文件,剩余2家投標(biāo)人的投標(biāo)報價不具備競爭性,于是否決所有投標(biāo)。由于絕大多數(shù)投標(biāo)人在形式評審階段被否決,故導(dǎo)致本次招標(biāo)失敗,不但延誤了招標(biāo)進(jìn)度,也增加了招標(biāo)成本。
案例分析
上述案例在招標(biāo)投標(biāo)實踐中經(jīng)常會遇到,一些投標(biāo)文件的頁面,要么沒有加蓋單位公章,要么沒有法定代表人或者委托代理人簽字,要么是要求簽字的地方卻用個人印章代替簽字。因這些細(xì)節(jié)疏忽而導(dǎo)致投標(biāo)文件被否決,造成有效投標(biāo)人少于三家,最終導(dǎo)致招標(biāo)失敗的情況很普遍。主要原因有兩方面:一是投標(biāo)單位參與投標(biāo)文件編制、審核的相關(guān)人員業(yè)務(wù)能力欠缺,責(zé)任心有待提高;二是招標(biāo)人對于簽字蓋章的法律意義不清楚,對形式評審的意義理解不夠,在編制評標(biāo)辦法時流于形式,靈活性不足。
為什么一定要在投標(biāo)文件中要求投標(biāo)單位蓋章和法定代表人或授權(quán)委托代理人簽字,其法律意義是什么?
我們知道,企業(yè)法人是被法律賦予了獨立人格的組織,是一個擬人化的組織,但其本身無法參與任何事務(wù),所以要通過某一個特定的自然人來代為參與社會活動,這個特定的自然人就是法定代表人。法定代表人自己不能參與投標(biāo)活動時,可以授權(quán)他人完成投標(biāo)工作。投標(biāo)文件中要求單位蓋章和法定代表人或授權(quán)委托代理人簽字具有兩層法律含義:①單位蓋章表明該企業(yè)自愿參與項目投標(biāo),是單位行為,具有投標(biāo)人主體資格;②簽字表明該單位的該項行為是要通過特定自然人來完成的,由此產(chǎn)生的法律責(zé)任要由企業(yè)法人來承擔(dān)。我國法律對上述法律關(guān)系做出了相關(guān)規(guī)定。如《招標(biāo)投標(biāo)法》第二十五條規(guī)定,“投標(biāo)人是響應(yīng)招標(biāo)、參加投標(biāo)競爭的法人或者其他組織”。又如《民法通則》第四十三條規(guī)定,“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動,承擔(dān)民事責(zé)任”;第六十三條規(guī)定,“公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。”
簽字和蓋章可能出現(xiàn)四種不同組合情形:
①既有單位蓋章,又有法定代表人或其授權(quán)委托代理人簽字的情形。在形式上這是完全符合招標(biāo)文件要求的,是完全具有法律效力的法律文件;
②既沒有單位蓋章,又沒有法定代表人或其授權(quán)委托代理人簽字的情形。這種情形的投標(biāo)文件既不能表明是企業(yè)法人的真實意思表述,也不能表明是某自然人的個人行為,是沒有法律效力的;
③只有蓋章沒有簽字的情形??梢员砻魇枪拘袨?,投標(biāo)文件具有法律效力,但又因為沒有法人代表(法定代表人或其授權(quán)委托代理人)簽字,不能表明誰有代理資格,也就喪失澄清、補充以及更正等磋商的資格;
④只有簽字沒有蓋章的情形。該文件不能表明是企業(yè)法人實施的行為,所作承諾也不能代表是企業(yè)法人的真實意思表述,一般會認(rèn)定為該自然人的個人行為。但如果隨同投標(biāo)文件遞交了法定代表人證明文件或蓋有公司印章的授權(quán)委托書的,應(yīng)當(dāng)視為既有單位蓋章,又有法定代表人或其授權(quán)委托代理人簽字。
投標(biāo)文件中缺少簽字或蓋章,或者是該簽字的地方用簽章代替,是不是就沒有法律效力了呢?顯然不是這樣的,應(yīng)當(dāng)具體情況具體分析,至少以下三種情形是不影響投標(biāo)文件的法律效力的。
(1)只有蓋章沒有簽字的情形是具有法律效力的,正如上述③分析,只不過在投標(biāo)過程中可能會存在對己不利的情形,比如不能澄清、答辯或異議等。
(2)成冊裝訂的投標(biāo)文件少數(shù)頁面沒有簽字或蓋章應(yīng)當(dāng)視為具有法律效力,因為只要這些少數(shù)頁面是不可隨意替換的,它們就是該成冊文件不可分割的一部分,應(yīng)視為與全冊文件意思表示是一致的。只要是有的頁面已有蓋章,有的頁面已有簽字的,應(yīng)當(dāng)視為既有單位蓋章,又有法定代表人或其授權(quán)委托代理人簽字的情形。
(3)要求簽字的地方用個人印章代替簽字的,該投標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)是具有法律效力的,因為簽字和簽章具有同等效力?!睹穹ㄍ▌t》第六十三條規(guī)定,“……書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權(quán)限和期間,并由委托人簽名或者蓋章?!?/span>
基于投標(biāo)文件既沒有單位蓋章,又沒有法定代表人或其授權(quán)委托代理人簽字的情形才不具有法律效力,我國招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域一系列法律法規(guī)都謹(jǐn)慎地規(guī)定:只蓋章不簽字或者只簽字不蓋章均不構(gòu)成否決投標(biāo)條件。例如《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第五十一條規(guī)定,“有下列情形之一的,評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)否決其投標(biāo):(一)投標(biāo)文件未經(jīng)投標(biāo)單位蓋章和單位負(fù)責(zé)人簽字……”;《評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定》第二十五條規(guī)定,“下列情況屬于重大偏差……(二)投標(biāo)文件沒有投標(biāo)人授權(quán)代表簽字和加蓋公章” ;《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第五十條規(guī)定,“投標(biāo)文件有下列情形之一的,評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)否決其投標(biāo):(一)投標(biāo)文件未經(jīng)投標(biāo)單位蓋章和單位負(fù)責(zé)人簽字……”;《工程建設(shè)項目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法》第四十一條規(guī)定,“有下列情形之一的,評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)否決其投標(biāo):(一)投標(biāo)文件未經(jīng)投標(biāo)單位蓋章和單位負(fù)責(zé)人簽字……”
思考和建議
單從個案來講,是贊同將未按照招標(biāo)文件要求簽字或蓋章的投標(biāo)文件按照否決投標(biāo)處理的,但從行業(yè)發(fā)展的角度來看,可以放寬形式審查標(biāo)準(zhǔn),一方面投標(biāo)文件效力并不影響雙方締約,另一方面也有利于提高招標(biāo)行業(yè)整體效率和質(zhì)量,節(jié)約社會成本。
下面是兩點思考和建議。
一、從有利于從業(yè)者提高業(yè)務(wù)能力角度來看
招標(biāo)人或招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)本著提高招標(biāo)質(zhì)量和效率的原則來編制招標(biāo)文件。什么樣的招標(biāo)文件既能提供寬松的競爭環(huán)境,又能符合現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定?這就要求招標(biāo)人或招標(biāo)代理機構(gòu)不但要學(xué)習(xí)我國招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域系列法律法規(guī),還要學(xué)習(xí)與之相關(guān)的民商法,例如《民法通則》《合同法》《公司法》等,不但要學(xué)習(xí),還要會分析、會運用。要求投標(biāo)人按照招標(biāo)文件格式填報時,應(yīng)注重填報的效力,不必拘泥于形式。
編制投標(biāo)文件是一項嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓ぷ鳎髤⑴c項目投標(biāo)的人員具有全面的專業(yè)知識和較高的責(zé)任心。雖然投標(biāo)文件中缺少簽字或蓋章,或者是該簽字的地方用簽章代替在一定程度上具有法律效力,但在招標(biāo)投標(biāo)活動個案中會按否決投標(biāo)處理,這是因為評標(biāo)辦法中有關(guān)形式審查環(huán)節(jié)往往還規(guī)定了格式審查條款。
二、從促進(jìn)招標(biāo)行業(yè)發(fā)展來看
1.招標(biāo)文件應(yīng)設(shè)置寬嚴(yán)相濟(jì)的評審標(biāo)準(zhǔn),初步評審以審查文件的有效性為主,詳細(xì)評審以審查響應(yīng)招標(biāo)的程度為主。在實質(zhì)性競爭階段,降低詳細(xì)評審進(jìn)入門檻,讓多數(shù)投標(biāo)人將競爭重點集中在價格、技術(shù)和增值服務(wù)等方面,參與充分競爭。
2.過于嚴(yán)苛的形式審查不利于提高招標(biāo)效率和質(zhì)量,在確保投標(biāo)文件具有法律效力的前提下,對于有瑕疵的投標(biāo)文件應(yīng)有救濟(jì)措施或豁免條件。招標(biāo)文件中可以進(jìn)行如下規(guī)定:①投標(biāo)文件具有法律效力,形式上存在瑕疵的,可以有條件進(jìn)入詳細(xì)評審階段;②給予綜合實力最具競爭力的前三名投標(biāo)人形式審查豁免權(quán),前提是其投標(biāo)文件具有法律效力。
3.我國招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域的法律法規(guī)已初成形成體系,但細(xì)化和完善還需要一個過程,提高招標(biāo)投標(biāo)效率和質(zhì)量是從業(yè)者和學(xué)者努力的方向之一,根據(jù)實踐,修訂一些規(guī)章制度是非常有必要的。希望從業(yè)者和專家、學(xué)者能在實踐中有全面的總結(jié)和深入的思考,在理論認(rèn)識上有新的提高,并借《招標(biāo)投標(biāo)法》全面修訂之良機,積極建言獻(xiàn)策,共同推動現(xiàn)有招標(biāo)投標(biāo)規(guī)章制度的健全與完善。